依法從嚴打擊私募基金犯罪典型案例三 

郭某挪用資金案

——根據私募基金不同形式，區分認定被挪用單位

【關鍵詞】

私募基金 挪用資金 本單位資金 忠實勤勉義務

【基本案情】

被告人郭某，北京統某投資基金管理有限公司（以下簡稱“統某投資”）原董事長。

2015年3月，統某投資（該公司在基金業協會登記為私募股權、創業投資基金管理人）與安徽安某控股股份有限公司（以下簡稱“安某控股”）簽訂《戰略合作框架協議》，設立蘇州安某統某富邦投資中心（合伙企業，以下簡稱“統某富邦”），發行“富邦1號”私募基金，為安徽省糧某食品進出口（集團）公司（以下簡稱“糧某集團”，系安某控股大股東）及其下屬公司投資的項目提供資金支持。統某投資為統某富邦合伙人，管理基金投資運營，郭某擔任統某富邦執行事務合伙人代表。

2015年3月至7月，安徽亞某資產管理有限公司（以下簡稱“安徽亞某”）及胡某波等8名自然人認購“富邦1號”基金份額，成為統某富邦合伙人，投資金額共計人民幣2735萬元。上述資金轉入統某富邦在銀行設立的基金募集專用賬戶后，郭某未按照《戰略合作框架協議》和“富邦1號”合同的約定設立共管賬戶、履行投資決策程序，而是違反約定的資金用途，擅自將其中2285萬余元資金陸續從統某富邦賬戶轉入其擔任執行事務合伙人代表的另一私募基金“統某恒既”賬戶，而后將120萬余元用于歸還該私募基金到期投資者，2165萬余元轉入郭某個人賬戶和實際控制的其他賬戶，至案發未歸還。

【刑事訴訟過程】

2015年10月27日，安徽省合肥市公安局蜀山分局對本案立案偵查。2016年11月20日，蜀山分局以郭某涉嫌挪用資金罪移送起訴。偵查和審查起訴過程中，郭某辯稱其未違反決策程序，依據私募基金管理人職責有權獨立進行投資決策；轉入“統某恒既”私募基金賬戶的2285萬余元，均用于償還該項目到期投資人，該基金也是為安某控股投資項目籌資，資金使用符合“富邦1號”基金的使用宗旨，不構成挪用資金罪。針對犯罪嫌疑人辯解，經補充偵查查明，根據雙方協議“富邦1號”基金對外投資須經安某控股、專業委員會、決策委員會審核通過方可實施，郭某未經任何決策程序自行將私募基金賬戶資金轉出；接收2285萬余元的另一私募基金“統某恒既”并非為安某控股籌資，而是為其他公司收購安某控股旗下酒店籌資，與“富邦1號”投資項目無關；郭某因投資經營不善，面臨管理的“統某恒既”基金到期無法兌付、個人被撤銷基金從業資格的風險；2285萬余元轉入“統某恒既”賬戶后，120余萬元用于歸還該項目投資人，其余資金轉入郭某個人賬戶、其實際控制的3家公司賬戶及其親屬賬戶等；統某富邦內部賬與銀行對賬單一致，2285萬余元均記錄為委托投資款，屬應收賬款，郭某無平賬行為，案發時“富邦1號”未到兌付期，挪用時間較短，郭某未攜款潛逃，期間有少量還款。檢察機關認為，上述證據證明，郭某利用擔任私募基金項目公司合伙人代表的職務便利，未經決策程序，挪用單位資金歸個人使用，數額較大、超過三個月未歸還，但無法證明郭某具有非法占有目的，郭某構成挪用資金罪。

2017年5月10日，安徽省合肥市蜀山區人民檢察院以郭某構成挪用資金罪提起公訴。2018年5月11日，安徽省合肥市蜀山區人民法院作出一審判決，認定郭某犯挪用資金罪，判處有期徒刑四年六個月，責令退賠被害單位統某富邦全部經濟損失。郭某提出上訴。2018年8月1日，安徽省合肥市中級人民法院作出終審裁定，駁回上訴，維持原判。

【典型意義】

1.私募基金有合伙制、公司制、契約制等多種形式，挪用資金罪的認定要區分不同的被挪用單位。采用合伙制、公司制的，私募基金管理人和投資人共同成立合伙企業、公司發行私募基金，投資人通過認購基金份額成為合伙企業、公司的合伙人、股東，私募基金管理人作為合伙人、股東負責基金投資運營，其工作人員利用職務便利挪用私募基金資金的，實際挪用的是合伙企業、公司的資金，因該工作人員同時具有合伙企業或者公司工作人員的身份，屬于挪用“本單位資金”的行為，應當依法追究刑事責任。采用契約制的，私募基金管理人與投資人簽訂合同，受托為投資人管理資金、投資運營，雙方不成立新的經營實體，其工作人員利用職務便利挪用私募基金資金的，實際挪用的是私募基金管理人代為管理的資金。從侵害法益看，無論是“單位所有”還是“單位管理”的財產，挪用行為均直接侵害了單位財產權（間接侵害了投資人財產權），屬于挪用“本單位資金”的行為，應當依法追究刑事責任。本案中，統某投資、安某控股、安徽亞某及8名自然人均為統某富邦合伙人，郭某利用擔任合伙人代表的職務便利，挪用統某富邦資金歸個人使用、超過三個月未歸還，構成挪用資金罪。

2.全面把握挪用私募基金資金犯罪的特點和證明標準，準確認定案件事實。私募基金具有專業性強、不公開運營的特點，負責基金管理的工作人員利用職務便利實施的犯罪隱蔽性強，常以管理人職責權限、項目運營需要等理由進行辯解，偵查取證和指控證明的難度較大。司法辦案中，應當全面把握私募基金的特點和挪用資金罪的證明方法，重點注意以下幾點：一是通過收集管理人職責、委托授權內容、投資決策程序等證據，證明是否存在利用職務便利，不經決策程序，擅自挪用資金的行為；二是通過收集私募基金投資項目、托管賬戶和可疑賬戶關系、資金往來等證據，證明是否超出投資項目約定，將受委托管理的資金挪為個人使用或者借貸給他人；三是通過收集行為人同時管理的其他私募基金項目、賬戶、資金往來以及投資經營情況等證據，證明是否存在個人管理的項目間資金互相拆解挪用、進行營利活動的情形，對于為避免承擔個人責任或者收取管理費用等謀取個人利益的目的而挪用資金供其他項目使用的，應當認定為“歸個人使用”。

3.私募基金從業人員要依法履行忠實、勤勉義務。私募基金管理人的核心職責和義務是按照約定為投資者管理財產、實現投資收益，應當嚴格遵守《證券投資基金法》《私募投資基金監督管理條例》等法律法規規定，依法投資，合規管理，防范利益沖突，維護基金及其投資人的利益，不得挪用、侵占基金財產，不得利用基金財產為自己或他人謀取利益。違反法律規定，構成犯罪的，將會受到法律的懲治。